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適用于所有企業(yè)的破產法終于“破繭而出”，并將于２００７年６月１日正式生效。新破產法的出臺對完善我國社會主義市場經濟制度有非常重大的意義，也必將對資本市場發(fā)展產生深遠影響。

上市公司被納入新破產法之內，舊破產法只適用于國有企業(yè)，而上市公司可以不受舊破產法的約束，市場退出機制缺乏。新破產法采取了折衷的辦法，平衡了勞動債權與擔保債權的權益。新破產法規(guī)定，企業(yè)法人不能清償債務，并且資產不足以清償全部債務或明顯缺乏清償債務能力的，債務人和債權人均可以向法院提出重整或破產清算申請。申請條件更具有操作性，也更接近國際慣例。新破產法引入了國際通行的管理人制度和重整制度，對規(guī)范企業(yè)相關利益主體之間的利益關系有積極作用。

一、對擔保債權的保護有利于上市公司治理機制的完善，對改善上市公司融資結構，進而逐步建立有效市場具有深遠的意義。

我國上市公司債務融資并不能向市場傳遞正向信息，公司債務融資程度與市場價值之間存在顯著的負相關關系。市場并不認同公司增加債務融資是因為具有更好的投資項目或良好的發(fā)展前景，也不認為增加債務融資是出于最大化現有股東利益的原因或可以加強公司的治理結構。在我國，盈利越好的上市公司，越會進行股權再融資，以最大化控制權益。中國上市公司債務融資并沒有發(fā)揮治理效應，其中最重要的原因之一是舊破產制度對債權缺乏保護，債權約束軟化，破產成本幾乎等于零。

新破產法對擔保債權的保護以及債權約束的加強，將使得經理層（特別是擁有股份的經理層）的破產壓力增大，破產之后他們將徹底喪失其原有的控制權利益，企業(yè)債務融資的正向信號作用加強。另一方面，新《公司法》和《證券法》的頒布實施，加強了對中小股東的保護，股權約束日益加強。我們可以相信，在股權約束和債權約束不斷加強的環(huán)境下，我國上市公司的融資順序和融資結構也會逐步向發(fā)達市場看齊，市場價格信號也會更加真實，市場股票的價格會更接近公司的內在價值，價格發(fā)現功能更強，資源配置的效率更高。雖然，這可能是一個較為漫長的過程，但我們畢竟邁出了關鍵的第一步。

二、對勞動債權的保護以及擔保債權優(yōu)先于勞動債權的清償順序，將極大地加強市場對公司的外部約束，包括來自地方政府、勞動社保部門，以及職工、銀行。利益相關者的法律保護和自身保護，將對“內部人”攫取控制權利益起到限制作用。

從新破產法的清償順序可以看出，擔保債權具有對擔保資產的優(yōu)先受償權，優(yōu)先于勞動債權，而普通債權排在最后受償。舊破產法的勞動債權至上，減少了職工的個體理性行為和群體理性行為，也就是減輕了職工對經理層經營失敗的不滿意度。勞動債權得到最優(yōu)先保護，實際上減輕了經理層的責任，經理層也易于逃脫責任。而新破產法將之打破，職工的合法權益受到一定的影響，職工必將從自身利益出發(fā)，加強對企業(yè)經營管理的監(jiān)督和參與。

如果企業(yè)經營不善，勞動債權得不到清償，地方財政負擔和地方社會責任必然加大，所以，新破產法將迫使地方政府加大對企業(yè)經理層的外部約束。勞動社保部門也將加強對企業(yè)的監(jiān)督。銀行部門將加強債權約束，信用放款將受到一定的影響，對抵押物的需求傾向可能更為嚴格。利益相關者對各自利益的關注，增加了企業(yè)經營者的經營壓力，對改進企業(yè)管理和減少道德風險有極大的作用。當然，貸款的抵押物需求對經濟可能有一定的負面影響，對發(fā)展小企業(yè)貸款和在經濟緊縮時增加貨幣投放可能不利。

三、新破產法引入了國際通行的管理人制度和重整制度，對規(guī)范相關利益主體之間的利益和資源結構優(yōu)化重組有積極作用，并將對投資銀行業(yè)務的結構優(yōu)化和業(yè)務技能提升發(fā)揮重要作用。

在舊的破產制度框架內，企業(yè)破產過程中對債權人保護相當不夠，破產過程和破產程序缺乏透明度，債權人會議處于無權狀態(tài)，行政力量遠大于市場力量，所以，銀行和資產管理公司也很少使用破產起訴作為最后手段。按照市場經濟的一般規(guī)則，不還款企業(yè)即應該承擔破產風險。除非債權人同意，否則無法減債。但是，我國的舊破產制度規(guī)定，“企業(yè)由債權人申請破產，上級主管部門申請整頓并且經企業(yè)與債權人會議達成和解的，中止破產程序”，債權人的破產申請只有當地政府同意，才會被法院受理，否則上告無門。債權人的破產申請權嚴重缺失。在破產過程中，主要是政府主導，法院指定的清算委員會也主要是由代表企業(yè)所有者和職工利益的機構組成，債權人會議只是在破產程序的后期才得以介入。而在西方發(fā)達市場經濟國家，一旦企業(yè)借款不還進入破產審理程序，就會指定接管人，成立債權人委員會，由債權人委員會接管企業(yè)原有管理層，并進行企業(yè)重組或破產。這種對企業(yè)經理層的威懾力量是非常重要的，實際上也保護了股東和其他利益相關者的利益。

新破產法規(guī)定了擔任管理人的限制性條件，將與破產案有利害關系的人排除在外。上市公司的外部中小股東的利益也可以通過債權約束得到一定的保護。這對于增強國外投資者的信心也是至關重要的。

“重整”也是新設立的一個制度，有明顯喪失清償能力可能的可以申請重整。新破產法明確規(guī)定了重整的相關法律程序以及重整過程中各利益相關者的權利義務關系。這是我國經濟法的一個較大突破，也是國際化的一個表現。在國外，企業(yè)重整是破產法的重要組成部分，也是企業(yè)退出市場的主要方式之一。通過合法合規(guī)的專業(yè)化的重組，使企業(yè)獲得新生，也使得利益相關者的利益得到盡可能的保護。

資不抵債的上市公司無論是按照程序進行破產還是重組，對于優(yōu)化資本市場的市場主體、優(yōu)化資源配置都具有重要的意義。另一方面，“管理人”和企業(yè)重整的財務顧問也將成為投資銀行要扮演的新角色，投資銀行將在其中發(fā)揮積極作用。這有利于提升投資銀行的整體業(yè)務水平，有利于投資銀行業(yè)務的結構優(yōu)化，有利于改變現有的簡單的“承銷為主”和“靠天吃飯”業(yè)務模式。

當然，新破產法是一個法律框架。在具體的運行和操作程序上還需要相關的法律解釋。其中也有一些現在看來還不完善的地方，例如管理人由債務人當地法院來確定，而當地政府、企業(yè)與當地法院的關系似乎在短期內未必能完全理順，當地法院的獨立性、受理和判決的客觀公正性還有待考驗。不過，總的來說，新破產法是我國社會主義法制建設的重大突破，為市場經濟完善和市場制度建設提供了重要的法律保障，具有前瞻性和操作性。新破產法必將對我國經濟社會以及資本市場發(fā)展產生非常深遠的影響。

信息來源：中國經濟時報