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　　《不正當?shù)蛢r出口行為調(diào)查和處罰規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）正在商務(wù)部網(wǎng)站公布并征求意見。規(guī)定可能于今年7月份出臺。

　　現(xiàn)在看來，這個模仿世界貿(mào)易組織（WTO）《反傾銷協(xié)定》體例的規(guī)定，可能難以達到有效抑制不正當?shù)蛢r出口的立法目的，而規(guī)定的“不正當?shù)蛢r”標準，實際操作是非常困難的。

　　《規(guī)定》規(guī)定的“不正當?shù)蛢r”出口，是指出口價格低于立案調(diào)查前至少一年以上的時間內(nèi)，該產(chǎn)品平均“生產(chǎn)經(jīng)營成本”出口。在新《規(guī)定》中，確定生產(chǎn)經(jīng)營成本時，和WTO《反傾銷協(xié)定》的確定方法是一致的。

　　生產(chǎn)經(jīng)營成本為生產(chǎn)成本和經(jīng)營成本之和。

　　在確定生產(chǎn)成本時，對于非市場經(jīng)濟國家的出口產(chǎn)品，一般采用投入的生產(chǎn)要素量乘以另一替代國該生產(chǎn)要素的價格；但《規(guī)定》在確定生產(chǎn)成本時，卻是直接采用產(chǎn)品實際發(fā)生價格。而造成我國低價出口的一個根源卻是，一些地方政府為了鼓勵當?shù)仄髽I(yè)出口，給予了大量用水用電用地等的優(yōu)惠價格；一些企業(yè)用工不規(guī)范，環(huán)保不達標，這樣就造成實際的生產(chǎn)成本很低。如果按新《規(guī)定》的辦法確定生產(chǎn)成本，顯然不能達到立法的初衷。

　　在確定經(jīng)營成本時，新《規(guī)定》只是簡單規(guī)定這項成本為“銷售、一般和管理費用”。怎么理解這些概念？實際上，這個規(guī)定也是完全照搬WTO《反傾銷協(xié)定》的規(guī)定，而且是從文字上的照搬。WTO《反傾銷協(xié)定》在確定“銷售、一般和管理費用”時，是非常復(fù)雜，而且需要花費大量的成本。WTO《反傾銷協(xié)定》，首先強調(diào)的是“在正常貿(mào)易過程中”，但并沒有規(guī)定一般的檢驗標準，狹義的理解為低于成本銷售和關(guān)聯(lián)交易的情況；“在正常貿(mào)易過程中”，就得考慮諸如生產(chǎn)銷售相似產(chǎn)品或同類產(chǎn)品的其他經(jīng)營者所產(chǎn)生的加權(quán)平均實際金額。我國《反傾銷條例》對這種情況是沒有規(guī)定的，新《規(guī)定》當然就更沒有能力和辦法來考慮這些因素了，當然，其后果是在確定經(jīng)營成本時會發(fā)生很大偏差。

　　在確定“出口價格”時，新《規(guī)定》也存在問題。其采用的是，被調(diào)查企業(yè)向我國海關(guān)報關(guān)申報單據(jù)中載明的，被調(diào)查產(chǎn)品的出口銷售價格。這種機械確定的“出口價格”有時會與實際有很大的偏差。如果出口商與進口商之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，而使出口價格不可靠怎么辦？

　　WTO《反傾銷協(xié)定》采用的辦法是，出口價格可在進口產(chǎn)品首次轉(zhuǎn)售給一獨立購買者的價格基礎(chǔ)上推定，或如果該產(chǎn)品未轉(zhuǎn)售給一獨立購買者或未按進口時的狀態(tài)轉(zhuǎn)售，則可在主管機關(guān)確定的合理基礎(chǔ)上推定。新《規(guī)定》顯然沒有考慮上述因素。如果有證據(jù)查明，出口經(jīng)營者采取低開出口發(fā)票的方法逃避國家稅收，應(yīng)當按照《低開出口發(fā)票行為處罰暫行辦法》進行處罰，“出口價格”的確定應(yīng)當按實際發(fā)生計算?？磥硇隆兑?guī)定》在確定“出口價格”時，存在許多不合理之處。

　　新《規(guī)定》還做了這樣的規(guī)定，“經(jīng)調(diào)查，低價出口價格平均水平低于調(diào)查期內(nèi)產(chǎn)品加權(quán)平均成本的差額小于2%的，不認定為不正當?shù)蛢r出口行為?！边@顯然是參照了WTO《反傾銷協(xié)定》中的“微量傾銷”的做法，如規(guī)定傾銷幅度按出口價格的百分比表示小于2%，則該幅度應(yīng)被視為微量，不記為傾銷。

　　但問題是，“產(chǎn)品加權(quán)平均成本”用語不明確，是“生產(chǎn)成本”還是“生產(chǎn)經(jīng)營成本”即“銷售產(chǎn)品總成本”？WTO《反傾銷協(xié)定》在計算“傾銷幅度”時還有數(shù)量的考慮，這里是否也應(yīng)當考慮？

　　新《規(guī)定》還規(guī)定，“被調(diào)查人有合法證據(jù)證明自己的低價出口行為系因處理鮮活商品、季節(jié)性商品、積壓商品、因技術(shù)進步產(chǎn)品升級換代而降低舊產(chǎn)品出口價格等原因發(fā)生，并未危害對外貿(mào)易秩序的，商務(wù)部可不對其進行處罰?！?br>
　　這其實是從我國《反不正當競爭法》中直接搬過來的，《反不正當競爭法》已經(jīng)實施多年，本身就有很大爭議，將要修改。另外，這個規(guī)定采取列舉方式也不當，再有，何為鮮活商品？何為季節(jié)性商品？何為積壓商品？清償債務(wù)算不算？

　　再說，不正當?shù)蛢r出口應(yīng)當在競爭法下評價，作為部門規(guī)章實際上已經(jīng)突破了法律的規(guī)定。

　　通過上面的分析我們可以看出，按新《規(guī)定》，在實際操作“不正當?shù)蛢r”時有很大困難，甚至沒有操作的可能性。這也是不得已而為之，因為完全按反傾銷的規(guī)定，操作成本太高，但不那樣做，又有失準確性，達不到立法目的。
　?。ㄗ髡呶溟L海，就職于北京WTO事務(wù)中心法律部）

　　信息來源：經(jīng)濟觀察報